Читать «Гражданско-правовая защита имущественных интересов личности. Книга 1. Общие положения» онлайн - страница 135

236

Сарбаш С.В. Исполнение договорного обязательства. – С. 536, 537. Привязка момента заключения соглашения об отступном к факту принятия кредитором иного исполнения взамен надлежащего – один из возможных вариантов изменения действующей редакции ст. 409 ГК РФ (Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации. – М., 2009. – С. 119).

237

Так, одни авторы считают, что соглашением об отступном как консенсуальной сделкой порождается альтернативная обязанность передать либо предмет основного обязательства, либо предмет отступного (см., напр.: Каган Е. Соглашение о новации или соглашение об отступном // ЭЖ-Юрист. – 1999. – № 19. – С. 3). Практически это означает, что одна из сторон (должник или кредитор) в силу ст. 320 ГК РФ приобретает право выбора исполнения, а другая сторона обязана считаться с таким выбором. Данную точку зрения предлагается воплотить в гражданском законодательстве в качестве второго варианта совершенствования ст. 409 ГК РФ (Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации. – С. 119.). Другие авторы допускают возможность порождения соглашением об отступном факультативного обязательства (Бациев В.В. Обязательство, осложненное условием об отступном (замене исполнения). – М., 2003. – С. 100). В этом случае должник имеет право на замену исполнения, в связи с чем кредитор обязан принять и исполнение, и замену исполнения, т. е., по существу, также оказывается связанным выбором должника. Подобного подхода, как можно понять из п. 1 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 21 декабря 2005 г. № 102 «Обзор практики применения арбитражными судами статьи 409 Гражданского кодекса Российской Федерации» (далее – Обзор практики применения арбитражными судами ст. 409 ГК РФ // СПС «КонсультантПлюс»), придерживается сегодня судебно-арбитражная практика (см. также: постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 5 марта 2008 г. по делу № А55-12732/2006-33, постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 24 августа 2009 г. по делу № Ф04-4892/2008 (13148-А45-45) // СПС «КонсультантПлюс»).

238

Лунц Л.А., Новицкий И.Б. Общее учение об обязательстве // Новицкий И.Б. Избранные труды по гражданскому праву: в 2 т. – T. II. – М., 2006. – С. 144.

239

Там же. – С. 151, 152.

240

См.: пункт 2 Обзора практики применения арбитражными судами ст. 409 ГК РФ; постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 9 января 2007 г. по делу № А05-5948/2006 // СПС «КонсультантПлюс». Вместе с тем необходимо подчеркнуть, что соглашение об отступном, хотя и отодвигает в названных случаях срок исполнения обязательства, однако не может иметь прямой направленности на изменение или расторжение договора (Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25 сентября 2007 г. № 7134/07 // СПС «КонсультантПлюс»).