Читать «Понятие права» онлайн - страница 225

В континентальной традиции выражение «позитивизм» часто используется для общего опровержения утверждения о том, что некоторые принципы или правила человеческого поведения могут быть открыты средствами одного разума. Ценное обсуждение проблемы неопределенности термина «позитивизм» см. в Ago, op. cit. II 57 American Journal of International Law (1957).

95. Милль о естественном праве. См. его эссе о природе в Nature, the Utility of Religion and Theism.

96. Блэкстоун и Бентам о естественном праве. Blackstone, loc. cit., и Bentham, Comment on the Commentaries, ss. 1-6.

97. Минимальное содержание естественного права. Эта эмпирическая версия естественного права основывается Hobbes, Leviathan, chaps. 14 -15, и Hume, Treatise of Human Nature, Book III, part 2; esp. ss. 2 and 4-7.

98. Гекльберри Финн. Роман Марка Твена является глубоким исследованием моральной дилеммы, порожденной наличием общественной морали, которая противоречит личным симпатиям индивида и гуманности. Это является ценной поправкой к идентификации всей морали с последним.

99. Рабство. Высказывание Аристотеля о рабе как «говорящем орудии» см. Политика 1,2-4.

100. Влияние морали на право. Ценные исследования того, как развитие права испытало влияние морали, см. в Ames, «Law and Morals» II 22 HLR (1908); Pound, Law and Morals (1926); Goodhart, English Law and the Moral Law (1953). Остин полностью осознавал эту фактическую или каузальную связь. См. The Province, Lecture V, p. 162.

101. Интерпретация. О месте моральных соображений в интерпретации права см. Lamont, The Value Judgment, pp. 296-31; Wechsler, «Towards Neutral Principles of Constitutional Law» II 73 HLR i, p. 960; Hart, op. cit. II 11 HLR, pp. 606-15, и критика Фуллера, ib. 661 ad fin. О признании Остином существования сферы, открытой для выбора судей между «конкурирующими аналогиями», и его критике неспособности судей сделать их решения соответствующими стандарту полезности, см. The Lectures, Lectures 37-38.

102. Критика законодательства и право всех людей на равное внимание. См. Benn and Peters, Social Principles and the Democratic State, chaps. 2-5, и Baier, The Moral Point of View, chap. 8, о том, что признание этого права является не просто одной из возможных моралей, но определяющей характеристикой истинной морали.

103. Принципы легальности и справедливости. См. Hall, Principles of Criminal Law, chap. 1; о «внутренней морали права» см. Fuller, op. cit. II11 HLR (1958), pp. 644-8.

104. Возрождение естественноправовых доктрин в послевоенной Германии. См. обсуждение поздних воззрений Радбруха (Radbruch) и ответ Фуллера см.: Hart, op. cit. II 11 HLR (1958). Обсуждение решения Oberlandsgericht Bamberg (июль 1949), в котором жена, сдавшая своего мужа нацистам за нарушение действующего тогда статута 1934 г., была признана незаконно лишившей его свободы, исходило из предположения, что описание этого казуса в 64 HLR (1951), р. 1005, было корректно и что германский суд признал статут 1934 г. недействующим. Точность этого описания была недавно подвергнута сомнению Паппе: Рарре, «Оп the Validity of Judicial Decisions in the Nazi Era», 23 MLR (1960). Критика доктора Паппе вполне обоснованна, поэтому наше обсуждение этого казуса следует рассматривать как гипотетическое. Как показал доктор Паппе (op. cit., р. 263), в данном конкретном деле суд (Апелляционный суд провинции), после признания теоретической возможности того, что статут может быть признан незаконным, если он нарушает естественное право, пришел к выводу, что данный нацистский статут не нарушает его; обвиняемая был признана виновной за незаконное лишение своего мужа свободы потому, что она не обязана была информировать власти, но сделала это по личным соображениям и должна была понимать, что подобный поступок в данных обстоятельствах «противоречил здравой совести и чувству справедливости, общим для всех честных людей». Следует рассмотреть в этой связи тщательный анализ д-ром Паппе решения Верховного Суда Германии по поводу другого сходного случая: ib., р. 268 ad fin.